WILL 2008 6

Ｗｉｌｌ　６月号

２００８年６月１日発行

通巻４２号

責任編集：花田紀凱

雑　誌：１８３９７－６

目　次

■光市母子殺人事件に判決！

本村洋さん独占手記　［５０枚］

　「光市事件」殺害状況を楽しげに語る人でなし弁護団………本誌編集部

【総力特集】小和田一族と皇室

皇太子さまへの御忠言［第２弾］………西尾幹二

雅子妃問題　読者はこう考える

雅子妃は家風に馴染めない嫁だ………［蒟蒻問答］久保紘之／堤堯　

石破防衛大臣の国賊行為………渡部昇一

日本は衰退の第二段階………中西輝政

■天地無用

【ＢＯＯＫＳ＆ＭＡＧＡＺＩＮＥＳ】　

　石井英夫の今月この一冊

　　田中森一・佐藤　優『正義の正体』

　堤堯の今月この一冊

　　週刊文春編集部『フォークソング　されどわれらが日々』

　編集部の今月この一冊　　　

　「早稲田古本劇場」第四十二幕………向井透史

　　「いつか見たひと」

【ＣＩＮＥＭＡ】　

　秋山登の　今月この一本

　　『ゼア・ウィル・ビー・ブラッド』

　吉田真由美セレクション

　　見るんだったらこの映画

【連　載】

　シンボルズ………みうらじゅん　

　　「般若心経」

　大衆芸能小僧

　　「東京ボーイズ」………高田文夫・佐野文二郎

　すべてはいつか、笑うため。………岡　康道

　［イカの筋肉］………髙野ひろし

【ＭＥＤＩＡ　ＷＡＴＣＨ】

　絶対安全Ｄランキング………高橋春男　

　あっぱれ！　築地をどり………勝谷誠彦　

　三面記事リンク集　「フリーチベット、その前に」………蛭”芸子

　テレビ捜査班［拡大版］映画『靖国』のマスメディア利用………水島　総

　今月の朝日新聞………［第十五回］本郷美則

【ＨＥＡＤＬＩＮＥ】　

　繁栄のヒント………日下公人　

　永田町コンフィデンシャル………九段靖之介　

　常識のためのサプリ………屋山太郎　

　しょせんヒトゴト………オバタカズユキ

　判　決！………いしかわじゅん　

　世界の常識を疑え………Ｇ．ボグダン　

　ヒットの予感………秋元　康　

【ＥＮＥＲＧＹ】

　全国２９番目の国立公園として独立

　　「“尾瀬の自然”に学ぶ環境の保ち方とは」

■曽野綾子　［連載エッセイ］　「小説家の身勝手」

　　「人は昔、ほどほどの正義への憧れと……」　　

■爆笑問題　連載「日本原論」

■朝鮮半島通信………重村智計

■佐藤　優［新連載エッセイ］猫はなんでも知っている

■さかもと未明［連載］　殿方ミシュラン「福田首相」

■グラビア　乙羽信子

【特集・チベットを見殺しにするな 】

■これは胡錦濤によるチベット・ジェノサイドだ………［緊急対談］ペマギャルポ／石平

■皇太子殿下の北京五輪主席を許してはならない………大原康男

■毛沢東、チベット侵略の隠された理由………宇都宮慧

■チョモランマ聖火リレーで必ず死者が出る………野口　健

■恥を知れ、沈黙の朝日文化人………山際澄夫

■福田・小沢が秘密会談で話し合ったこと………尾形真人

■「このままでは日本は黒字倒産だ」………中川昭一

■プーチンは絶対に北方領土を返さない………加藤　昭

■映画『靖国』騒動　朝日のダブルスタンダード………稲田朋美

【連　載】欧州に飛んで二ヵ月の無断欠勤（２）ある編集者のオデッセイ　第８１回………堤堯　

【読者から】

【編集部から、編集長から】

判例タイムズ ２００８年５月１日

判例タイムズ１２６２

２００８年５月１日発行

第５９巻　第１０号　通巻１２６２号

発行人：浦野哲哉

編集人：浦野哲哉

発行所：株式会社　判例タイムズ社

雑　　誌：２７５０１－５／１

ＩＳＳＮ：０４３８－５８９６

【記事紹介】

■現代企業法研究会　企業間提携契約の法的諸問題1

　大規模小売業者・納入業者間の売上仕入契約

　　―――百貨店の事例を素材として――― ………岡野純司

◆「進行管理メモ」の活用と実践例

　東京地方裁判所民事第５０部単独い係における書記官事務の

　新しい流れ………新部正則・寺澤夏子・菅野雅之

■さいたま民事実務研究会

　尋問について（１）………佐藤公美・櫻井　進・青山隆治・横山佳純

◆取調べの適正化；とりわけ電子録音・録画＝いわゆる可視化について

　犯行・非行の予防と減少の観点を忘れてはならない………渥美東洋

■ブック・レビュー

　佐上善和著『家事審判法』………梶村太市

■ブック・レビュー

　加藤新太郎＝岡田ヒロミ＝鳥居喜美子編

　『賢い消費者になるための法』………四ッ谷有喜

【判例紹介】

【最高裁判例】

［商　　法］

［１］商法（平成１７年法律第８７号による改正前のもの）２６６条１項５号に基づく

　　　会社の取締役に対する損害賠償請求権の消滅時効期間

　　　（最高裁第二小法廷　平２０.１.２８判決） 　

［２］Ａ銀行が，Ｂ社に対して有する無担保債権につきＢ社から担保を提供する条件として

　　　追加融資を求められ，これを実行した場合において，追加融資を決定した取締役らに

　　　忠実義務，善管注意義務違反があるとされた事例

　　　（最高裁第二小法廷　平２０.１.２８判決）

［３］１　銀行が，第三者割当増資を計画する企業から新株引受先として予定された当該企業の

　　　　　関連会社に対する引受代金相当額の融資を求められ，これを実行した場合において，

　　　　　融資を決定した取締役らに忠実義務，善管注意義務違反があるとされた事例

　　　２　銀行が，積極的な融資の対象であったが大幅な債務超過となって破たんに直面した

　　　　　企業に対し，同企業を数か月延命させる目的で追加融資を実行した場合において，

　　　　　追加融資を決定した取締役らに忠実義務，善管注意義務違反があるとされた事例

　　　　　（最高裁第二小法廷　平２０.１.２８判決）

［知的財産］

［４］昭和２８年に団体の著作名義をもって公表された独創性を有する映画の著作物の著作権の

　　　存続期間

　　　（最高裁第三小法廷　平１９.１２.１８判決） 　

［諸　　法］

［５］賃借権の目的である土地と他の土地とにまたがって建築されている建物について，

　　　借地権設定者が，借地借家法２０条２項，１９条３項に基づき，自ら当該建物及び

　　　賃借権の譲渡を受ける旨の申立てをすることの許否（（１）事件）

　　　賃借権の目的である土地と他の土地とにまたがって建築されている建物について，

　　　借地権設定者が，借地借家法１９条３項に基づき，自ら当該建物及び賃借権の譲渡

　　　を受ける旨の申立てをすることの許否（（２）事件）

　　　（（１）最高裁第三小法廷　平１９.１２.４決定）

　　　（（２）最高裁第三小法廷　平１９.１２.４決定）

【行政裁判例】

［行政法一般］

［１］１　ミャンマー人の男性について反政府活動をしていたことを理由に難民に該当すると

　　　　　された事例

　　　２　難民であることを看過してされた退去強制令書発付処分が無効であるとされた事例

　　　　　（東京地裁　平１８.１１.１７判決）

［２］１　アフガニスタン国籍を有する原告が難民の地位に関する条約の適用を受ける難民に

　　　　　該当するとして，原告に対する難民の認定をしない処分が取り消された事例

　　　２　アフガニスタン国籍を有する原告に対して法務大臣がした出入国管理及び難民認定法

　　　　　４９条１項に基づく異議の申立は理由がない旨の裁決につき，原告が難民の認定をし

　　　　　ない処分時に難民に該当しており，難民の認定を受けるべきであったことを考慮しな

　　　　　かったことに裁量の範囲を逸脱する違法があり，これを前提として主任審査官がした

　　　　　退去強制令書発付処分も違法であるとされた事例

　　　　　（東京地裁　平１８.６.１３判決）

［３］１　条例により市立保育所を廃止した措置が裁量権の逸脱，濫用であり違法とされたが，

　　　　　行政事件訴訟法３１条１項を適用して廃止の取消請求は棄却された事例

　　　２　民営化を前提とする市立保育所の廃止が違法であるとして，入所児童の保護者らから

　　　　　の国家賠償請求が一部認容された事例

　　　　　（横浜地裁　平１８.５.２２判決）

［租税法］

［４］建物譲渡による損失について損益通算を廃止した租税法規の遡及適用を違憲とした事例

　　　（福岡地裁　平２０.１.２９判決）

［地方自治法］

［５］１　訴えの変更により追加された訴え（住民訴訟）が，当初の訴え提起の時に提起された

　　　　　ものと同視し，出訴期間（地方自治法２４２条の２第２項２号）の遵守に欠けるとこ

　　　　　ろがないと解すべき特段の事情がないため，不適法であるとされた事例

　　　２　公金の支出が給与条例主義，地方公務員法４２条等に反して違法であることによって

　　　　　発生する不当利得返還請求権等の不行使をもって怠る事実とする住民監査請求が，い

　　　　　わゆる不真正怠る事実として，監査請求期間の制限（地方自治法２４２条２項本文）

　　　　　に服するとされた事例

　　　３　監査請求期間の経過に正当な理由（地方自治法２４２条２項ただし書）があるとされた

　　　　　事例

　　　４　地方公共団体が互助会に厚生制度（地方公務員法４２条）の実施を委託し，その費用を

　　　　　支出したことにつき，退会給付の原資とすることを目的とする部分が給与条例主義を潜

　　　　　脱するものとして違法であるが，その余は適切，公正な範囲を超えるものではないから，

　　　　　適法であるとされた事例

　　　　　（大阪地裁　平１９.１１.２２判決）

［情報公開］

［６］校長が自己の人事評価等のために作成し，学校経営のビジョン，当該年度の学校教育目標等，

　　　学校長としての目標及びその達成状況等が記録されている公文書（「自己申告票」）その他の

　　　人事管理に係る公文書について，これらの公文書に記録された情報が，大阪市情報公開条例

　　　７条５号エに規定する非公開情報（人事管理に係る事務に関する情報であって，公にするこ

　　　とにより，公正かつ円滑な人事の確保に支障を及ぼすおそれがある情報）等に該当するとし

　　　てされた非公開決定が適法とされた事例

　　　（大阪地裁　平１９.６.２９判決）

【労働裁判例】

［個別的労働関係］

［１］ハンバーガーの販売等を業とし，多数の直営店を展開している株式会社の店長である原告が

　　　管理監督者に該当するか否かが争われた事例

　　　（東京地裁　平２０.１.２８判決）

◆民・商事裁判例

［民　　法］

［１］高島屋賃料改定訴訟

　　　１　いわゆる「不動産変換ローン方式」の一環として締結された百貨店の店舗用建物の賃貸借に

　　　　　係る契約が，賃貸借契約であるとして，当該契約について借地借家法３２条１項の適用が肯

　　　　　定された事例

　　　２　百貨店の店舗用建物の賃貸借契約を締結するに当たり，賃借人から賃貸人に対して敷金とと

　　　　　もに保証金が預託されている場合において，当該保証金の運用益は，当該建物の実質賃料に

　　　　　含まれるとされた事例

　　　３　百貨店の店舗用建物の継続賃料について，裁判所の選任した不動産鑑定士による鑑定結果に

　　　　　一部修正を加えて再計算した金額が，適正賃料であるとされた事例

　　　　　（東京地裁　平１８.３.２４判決）

［２］多摩川の堤防の草刈作業に従事していたアルバイト作業員が，他の作業員の刈払機が飛散させた

　　　石様の異物が左眼に当たって失明した事故について，派遣先の下請会社及び元請会社の安全配慮

　　　義務違反による損害賠償請求が認められた事例

　　　（横浜地裁　平１９.６.２８判決）

［３］被告の経営するエステティックサロンに関するアンケート等の回答に基づき集積され，インター

　　　ネット上に保管されていた原告らの個人情報が第三者に流出したことにつき，ウェブサイトの制

　　　作保守業務を行っていたインターネット業者には個人情報保護のために安全対策を講ずべき注意

　　　義務を怠った過失があり，それによって原告らのプライバシーが侵害され，ウェブサイトの制作

　　　保守業務を委託した被告は使用者責任を負うとして，原告らの不法行為に基づく損害賠償請求を

　　　一部認容した事例

　　　（東京地裁　平１９.２.８判決）

［４］分娩時の低酸素症が認められた女児に脳性麻痺が生じたことについて，その原因は不明であり，

　　　担当医師に気管内挿管が遅れた過失は認められないとして，損害賠償請求が棄却された事例

　　　（大阪地裁　平２０.１.３０判決）

［５］１　医師が末梢血幹細胞移植のドナーになる者に対して同細胞の採取等に関するガイドラインの

　　　　　内容に沿った説明等をしなかった点に説明義務違反があるとされた事例

　　　２　ガイドラインを作成している学会について，医療機関がガイドラインを遵守しているかどうか

　　　　　を監視する義務が否定された事例

　　　　　（大阪地裁　平１９.９.１９判決）

［６］日本在住の韓国人が，検察官を相手に，父が死亡したことを知った日から1年経過後，亡父との

　　　間に親子関係が存在する旨の確認を求める訴を提起したところ，韓国民法８６５条２項の規定

　　　（親子関係の確認を求める訴については，当事者の一方が死亡したときは，その死亡を知った

　　　日から１年内に検察官を相手方として訴を提起することができる旨の規定）にもかかわらず，

　　　その訴えは適法であると判断された事例

　　　（大阪高裁　平１８.１０.２６判決）

［商　　法］

［７］会社法３０５条１項にいう「議案の要領」とは，株主総会の議題に関し，当該株主が提案する

      解決案の基本的内容について，会社及び一般株主が理解できる程度の記載をいうとされた事例

　　　（東京地裁　平１９.６.１３判決）

［知的財産］

［８］Ｘが有する「ＬＯＶＥＢＥＲＲＹ」の文字からなる登録商標と，Ｙがその販売するＴシャツなどに

　　　付した「オシャレ魔女ラブａｎｄベリー」，「ＬＯＶＥ＆ＢＥＲＲＹ」，「ＬＯＶＥ★ＢＥＲＲＹ」

　　　などの文字・記号からなるＹ標章について，その一部の類似性及び商標的使用該当性を認め，その

　　　使用差止め及び損害賠償請求を一部認容した事例

　　　（東京地裁　平１８.１２.２２判決）

◆刑事裁判例

[刑　　法]

［１］無罪の公訴事実に係る未決勾留日数のうち勾留されていない有罪の公訴事実の本刑に算入し得る日数

　　　（東京高裁　平１９.５.２９判決）

判例時報 ２００８年４月２１日

判例時報

平成２０年４月２１日発行

発行通巻１９９５号

編集人：下平健一

発行人：判例時報社

雑　　誌：２６３３３－４／２１

ＩＳＳＮ：０４３８－５８８８

判例時報細目次

◆記　　事◆

取調べ録画制度における映像インパクトと手続法的抑制策の検討………指宿　信

先輩から聞いた話（三）

　―――岡垣　學さん………渋川　満

現代型取引をめぐる裁判例（２０５）………升田　純

海外刑法だより（２７５）

　強盗罪と強盗致傷罪………森下　忠

◆判例特報◆

　一　世田谷区清掃・リサイクル条例三一条の二、七九条一号の規定は、犯罪構成要件としての

　　　明確性及び公示性を欠き、憲法三一条に違反するか（消極）

　二　世田谷区清掃・リサイクル条例三一条の二、七九条一号の規定は、営業の自由を侵害し、

　　　憲法二二条一項に違反するか（消極）

　三　世田谷区清掃・リサイクル条例三一条の二、七九条一号の規定は、憲法一四条一項に

　　　違反するか（消極）

　四　世田谷区清掃・リサイクル条例三一条の二、七九条一号の規定は、民法二三九条一項、

　　　廃棄物の処理及び清掃に関する法律七条一項ただし書に抵触し、憲法九四条、地方自

　　　治法一四条一項に違反するか（消極）　

　―――世田谷区清掃・リサイクル条例事件控訴審判決

　　　　（（１）東京高判１９・１２・１０、（２）東京高判１９・１２・２６、

　　　　　（３）東京高判２０・１２・１８判決、（４）東京高判２０・１・１０判決、

　　　　　（５）東京高判１９・１２・１３）　　

◆判決録◆

＝行　政＝

◎普通地方公共団体が、土地開発公社との間で締結した土地の先行取得の委託契約に基づく義務の

　履行として、当該土地開発公社が取得した当該土地を買い取る売買契約を締結することが違法と

　なる場合　

　（最二判　２０・１・１８）

▽特定の国会議員が訪米した際に行われた会食及び供応に関する支出証拠等の行政文書の開示を

　求める求に対し、外務大臣が、情報公開法八条に基づき、対象文書の存否を明らかにしないで

　請求を拒否したことが違法とされた事例

　（東京地判　１９・９・２０）

＝民　事＝

◎一　被疑者の勾留請求の資料とされた告訴状及び被害者の供述調書が民訴法二二〇条三号所定の

　　　いわゆる法律関係文書に該当するとされた事例

　二　被疑者の勾留請求の資料とされた告訴状及び被害者の供述調書が民訴法二二〇条三号所定の

　　　いわゆる法律関係文書に該当するとして文書提出命令が申し立てられた場合に、刑訴法四七

　　　条に基づきその提出を拒否した上記各文書の所持者である国の判断が、裁量権の範囲を逸脱

　　　し又はこれを濫用したものとされた事例

　　　（最二決　１９・１２・１２）

○医療事故につき業務上過失致死罪で起訴され一審で無罪判決を得た医師が、任意同行される姿の

　隠し撮りと共に逮捕時の警察発表等に基づく報道をした報道機関に対して求めた名誉毀損等に基

　づく損害賠償請求が棄却された事例

　（東京高判　１９・８・２２）

▽土地の売買契約について、地中に建築資材等の廃棄物が埋設されていたことが隠れた瑕疵に当たる

　として、売主に対する損害賠償請求が認容された事例

　（東京地判　１９・７・２３）

▽株価操作が行われていたいわゆる「仕手株」の購入者に対し当該株価操作を行った者及びその者の

　意を受けてその購入を勧誘した者の不法行為が肯定された事例

　（東京地判　１９・１０・５）

▽行政書士会での政治資金規正法上の政治団体に寄付を承認する総会決議は、同会の目的の範囲外の

　行為であるとして、同会会員が同会に対して求めた決議無効確認請求と損害賠償請求が斥けられた事例　

　（神戸地尼崎支判　１９・７・１７）

▽市立中学校教諭の生徒に対する体罰事件について、国家賠償法上の費用負担者である県が、被害

　生徒に支払った賠償金の求償金として求めた学校設置者である市に対する請求が認容された事例

　（福島地判　１９・１０・１６）

▽日本に居住する有責外国人の夫が、日本国籍の妻に対し、自国の裁判所で離婚判決を得て離婚の

　届出をした場合において、同離婚判決は日本の公序良俗に違反して無効であるとし、同届出によ

　る離婚が無効とされた事例

　（東京家判　１９・９・１１）

＝知的財産権＝

◎昭和二八年に団体の著作名義をもって公表された独創性を有する映画の著作物の著作権の存続期間

　（最三判　１９・１２・１８）

▽一　本件発明が解決する課題の存在を認識することは当業者にとって容易になし得ることであり、

　　　当業者が当該課題の存在を認識した場合には周知技術を用いて本件発明の構成に至ることは

　　　容易であるとして、発明の進歩性が否定された事例

　二　薬を包装する金色の分包包装体及び銀色のＰＴＰシートの外観について不正競争防止法二条

　　　一項一号の商品等表示性が否定された事例

　　　（東京地判　１８・５・２５）

＝商　事＝

◎商法（平成一七年法律第八七号による改正前のもの）二六六条一項五号に基づく会社の取締役に

　対する損害賠償請求権の消滅時効期間　

　（最二判　２０・１・２８）

＝労　働＝

◎郵政事務官として採用された者が、禁錮以上の刑に処せられたという失職事由が発生した後も

　約二六年一一か月にわたり事実上勤務を継続した場合に、国（旧日本郵政公社）、郵便事業株

　式会社が逐次その地位を承継）において上記の者が国家公務員法七六条、三八条二号に基づき

　失職した旨を主張することが、信義則に反し権利の濫用に当たるということはできないとされ

　た事例

　（最一判　１９・１２・１３）

サピオ ２００８年５月１４日

ＳＡＰＩＯ

国際情報誌サピオ　５／１４

ＩＮＴＥＲＮＡＴＩＯＮＡＬ　ＩＮＴＥＬＬＥＧＥＮＣＥ　ＭＡＧＡＺＩＮＥ

２００８年５月１日発行

第２０巻　第１０号　通巻４４１号

編集人：塩見　健

発行人：秋山修一郎

発行所：株式会社　小学館

雑　誌：２３００２－５／１４

ＣＯＮＴＥＮＴＳ

【ＳＡＰＩＯ’Ｓ　ＥＹＥ　特別版】

　映画『靖国』論争で思い出すべき１０年前の「上映中止要求」事件／井沢元彦

【ＳＩＭＵＬＡＴＩＯＮ　ＲＥＰＯＲＴ】

　コピー＆ピンク商法からナショナリズムの暴走まで、遂に史上最悪の五輪が開幕する

　［保存版］「危ない北京」の歩き方

　［大図解］ＩＯＣ�